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如履薄冰,体系性风险陷阱

格式合同、示范性合同、对方合同并用原则(四)
  确保效率,还是规避风险,这是合同签订过程中永远需要面对的选择性矛盾。正如我们在前几期文章中所介绍和建议的,尽可能的使用本公司制定的格式合同或示范性合同是解决这个矛盾的上上之选。但是,基于市场中双方所处地位,谈判实力的差异,或者紧急的交易状况,有时候,我方不得不使用对方合同。常常在交易标的相对庞杂时,一些精明的对方便会通过将己方合同设计为系列合同或组合合同,构建成一个体系,从而达到将自身责任化解于合同群中,或为对方设定各种不利义务与责任的目的。一旦合同签订,签订方面临的,不仅仅是那一份或几份合同本身潜在的条款风险,更是这些合同组成的群所产生的体系性风险。相对于前者较为易识别的表面条款,后者的隐蔽性、复杂性和全面性风险才是真正可怕的危险之源。
  例如,A公司欲购买B公司的监控设备,则B公司须对该设备承担质量瑕疵担保责任。这种质量瑕疵担保责任的对象不仅包含该设备每个单体的质量,还包括这些单体组合后的该设备整体质量。而B公司便是通过合同群,将整体的监控设备化整为零,分解为若干单体买卖合同,仅对各个单体质量负责,从而化解对于该设备整体质量的担保责任。因此,一旦A公司使用B公司的合同(对方合同),即使它解决了每个单体买卖合同条款中的风险,它还须面对一个重大的风险——B公司是否需要为这些单体组合后的该设备整体质量负责?这便是该合同群产生的体系性风险。该案例中,B公司便是通过构建这个合同体系,使A公司陷入体系内各个合同局部风险中而忽视了该设备的整体质量担保问题。
  又例如,C公司出售一批药品给H公司,由于两家公司长期合作,往来品种众多,且H公司发展越来越强势,因此,H公司要求C公司必须签订对方(H公司)合同。后在签订过程中,C公司法务人员审查发现,H公司的合同通过“狼群战术”构建了一个体系。该体系由一个不涉及任何品种、价格的主合同,和若干只涉及品种、价格、付款方式等细节的从合同构成。其中,主合同对新品定义、订货方式、交货时间、付款时间、司法管辖等有利于H公司的内容,通过分解表述的方式散布于各个角落,然后通过从合同将每个品种与主合同中的约定勾连起来。在这个体系中,单独任何一份合同对C公司而言都无明显不利,并且,单签任何一份合同,C公司与H公司的交易也无法达成。但是C公司如将主、从合同全部签订,一旦双方在履行过程中发生争议,则它将面临巨大的不利——不仅是该次与H公司交易的品种,其他与H公司交易的所有品种都将适用主合同中有利于H公司的一切约定,使H公司单方完全处于主动状态。
以上两个案例形象地反映出,对方合同条款的精明,使我们在面对时不得不打起精神,如临深渊,如履薄冰,保持足够警醒,以备遭遇它们时能跳出仅仅对于每个合同局部具体条款的关注,而可以宏观地审视其背后的各种联系,最终避免其体系性陷阱的伤害。
(企管法律部)
 
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如履薄冰,体系性风险陷阱

九芝堂 2009-11-27 10:47:46
格式合同、示范性合同、对方合同并用原则(四)
  确保效率,还是规避风险,这是合同签订过程中永远需要面对的选择性矛盾。正如我们在前几期文章中所介绍和建议的,尽可能的使用本公司制定的格式合同或示范性合同是解决这个矛盾的上上之选。但是,基于市场中双方所处地位,谈判实力的差异,或者紧急的交易状况,有时候,我方不得不使用对方合同。常常在交易标的相对庞杂时,一些精明的对方便会通过将己方合同设计为系列合同或组合合同,构建成一个体系,从而达到将自身责任化解于合同群中,或为对方设定各种不利义务与责任的目的。一旦合同签订,签订方面临的,不仅仅是那一份或几份合同本身潜在的条款风险,更是这些合同组成的群所产生的体系性风险。相对于前者较为易识别的表面条款,后者的隐蔽性、复杂性和全面性风险才是真正可怕的危险之源。
  例如,A公司欲购买B公司的监控设备,则B公司须对该设备承担质量瑕疵担保责任。这种质量瑕疵担保责任的对象不仅包含该设备每个单体的质量,还包括这些单体组合后的该设备整体质量。而B公司便是通过合同群,将整体的监控设备化整为零,分解为若干单体买卖合同,仅对各个单体质量负责,从而化解对于该设备整体质量的担保责任。因此,一旦A公司使用B公司的合同(对方合同),即使它解决了每个单体买卖合同条款中的风险,它还须面对一个重大的风险——B公司是否需要为这些单体组合后的该设备整体质量负责?这便是该合同群产生的体系性风险。该案例中,B公司便是通过构建这个合同体系,使A公司陷入体系内各个合同局部风险中而忽视了该设备的整体质量担保问题。
  又例如,C公司出售一批药品给H公司,由于两家公司长期合作,往来品种众多,且H公司发展越来越强势,因此,H公司要求C公司必须签订对方(H公司)合同。后在签订过程中,C公司法务人员审查发现,H公司的合同通过“狼群战术”构建了一个体系。该体系由一个不涉及任何品种、价格的主合同,和若干只涉及品种、价格、付款方式等细节的从合同构成。其中,主合同对新品定义、订货方式、交货时间、付款时间、司法管辖等有利于H公司的内容,通过分解表述的方式散布于各个角落,然后通过从合同将每个品种与主合同中的约定勾连起来。在这个体系中,单独任何一份合同对C公司而言都无明显不利,并且,单签任何一份合同,C公司与H公司的交易也无法达成。但是C公司如将主、从合同全部签订,一旦双方在履行过程中发生争议,则它将面临巨大的不利——不仅是该次与H公司交易的品种,其他与H公司交易的所有品种都将适用主合同中有利于H公司的一切约定,使H公司单方完全处于主动状态。
以上两个案例形象地反映出,对方合同条款的精明,使我们在面对时不得不打起精神,如临深渊,如履薄冰,保持足够警醒,以备遭遇它们时能跳出仅仅对于每个合同局部具体条款的关注,而可以宏观地审视其背后的各种联系,最终避免其体系性陷阱的伤害。
(企管法律部)
 
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